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  • 关于民事诉讼中律师自行调查取证权的考量

    来源:www.shuoshisheng.net 发布时间:2019-09-26

    一,简介

    随着市场经济的飞速发展和市场法律体系的日趋规范,越来越多的当事人选择通过诉讼捍卫自己的合法权益,而大多数民事诉讼当事人并不熟悉其法律事务。通常,他们会委托律师作为代理人捍卫自己的合法权益。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第49条(以下简称《民事诉讼法》),民事诉讼中的律师主要有:提出撤回申请,收集,提供证据,辩论,请求调解,提出上诉,申请执行。在这些诉讼业务中,收集和提供证据是律师所有诉讼业务的核心,因为在“基于事实”的民事诉讼中,案件事实的证据是诉讼成功的关键《民事诉讼法》第四条还明确规定:“当事人有责任为自己的主张提供证据。”在民事诉讼中,当事人主要依靠证据证明其主张,然后获得法律支持。如果没有证据,将不可避免地导致败诉的法律后果。

    第二,律师调查取证权的现状

    (1)律师自身调查取证概述

    那么,律师调查取证权的法律依据是什么?《中华人民共和国律师法》(以下简称《律师法》)第35条于2008年6月1日生效,规定“受托律师可以根据案件的需要提出申请。人民检察院或人民法院收集,征集证据,或者向人民法院申请通知证人出庭。律师自行调查取证的,可以凭律师执业证和律师事务所的证件,调查与有关单位和个人的法律事务有关的情况。在该法规中,律师的调查和收集证据的权利分为两种类型:一个是律师自己的调查和证据收集,另一个是律师的调查和证据收集申请。

    律师的自我调查取证是指在民事诉讼中,律师应当根据案件从当事人或者与案件有关的自然人,法人或者其他组织调查取证。律师的自我调查和取证的范围与律师的代理人身份有关。一般来说,当民事诉讼中的律师作为原告的代理人时,调查和取证的范围是相当广泛的,因为在民事诉讼中按照“谁辩护,谁提供证据”的原则,当律师行事时,作为原告提起诉讼,他必须拥有完整的证据链来支持他的主张,以便法院可以提起诉讼。因此,原告律师的调查和证据收集的范围不可避免。当律师作为被告的代理人时,在诉讼和进攻关系中,他处于“辩护”位置,主要是分析和审问原告的主张和提供的证据,然后提出答复。通常,律师调查取证的范围相对较小。

    由于标准不同,律师自身的调查和证据收集的类型可以分为不同的类别。根据证据使用的不同阶段,律师的自我调查和证据收集的内容可分为三类: 1.在提交:时,对方的身份信息,资格和资格信息为: 2.在审判阶段,是与案件事实有关的证据;在执行阶段:调查被执行者的财产信息。

    (2)律师调查和取证以实现自身困难的困难

    在上述分类中,调查相对方的身份,资格和资格信息是原告代理人在民事诉讼中提起诉讼的唯一途径,尽管《律师法》第35条第2款规定,“律师自己的调查和证据收集“使用律师执业证书和律师事务所的证书,有关单位或个人可以调查与法律事务有关的情况。”但是,在实践中,律师在调查此类信息时面临许多困难。

    首先,在备案阶段调查另一方的身份信息,资格和资格信息有很多困难。根据中国信息管理的现状,自然人,法人等组织的身份信息,资格和资格信息一般由政府主管部门管理。当律师去相关部门获取此类信息时,他们面临两个问题。政府部门不愿配合律师的调查,并为律师进行调查和收集证据设置了许多看不见的障碍。例如,在债务纠纷中,原告的律师经常需要调查相对方的婚姻关系,以确定被告的配偶是否被列为共同被告,但实际上是民事事务。部门经常以结婚登记信息涉及“个人隐私”为由拒绝律师的申请。此外,作为原告的律师,如果不掌握特定自然人被告的身份信息,就不可能在初审法院提起诉讼。如果要提起诉讼,必须获得公安机关签发的身份信息证明,但公安机关是。当律师要求被告人的身份时,他或她通常要求律师发出通知。在进行调查之前与被告有关的案件。这给律师带来了困境。其次,异地,异部门律师调查取证的物质要求不一致。在法院下达调查命令后,一些地方政府部门需要律师进行调查。一些地方政府部门要求律师除提供律师证书和律师事务所的介绍信外,还提供其他身份证明材料。上述不同部门的不同材料要求尚未通过公共渠道提交给律师。在司法实践中,律师到有关部门进行调查取证时,由于准备的材料不能满足部门的要求,往往不得不来回一次。如果律师调查了证据收集部门,那么这一实质性要求的不一致将给律师的调查和证据收集工作带来更大的不便和损失。

    其次,在调查与案件事实有关的证据时,特别是在调查当事人的证据和证人的证词时,律师遇到的困难和问题更多。当事人的陈述包括律师代表的当事人的陈述和对方的陈述,但是由于当事人之间的对立关系,律师通常只能获得代理人当事人的陈述。关于证人证词《民事诉讼法》,第72条规定:“知道案件情况的所有单位和个人都有义务在法庭上作证。有关部门负责人应支持证人作证。”这一规定强调,证人已在法庭作证。义务,但没有阐明“不了解案件情况的单位和个人”的法律责任,他们不愿意出证后作证并re悔。这将不会为律师调查和收集证人的证据提供坚实的基础。在司法实践中,律师调查和收集证人证据时首先遇到的问题是:而证人不愿作证。在中国目前的法律环境中,由于种种关切,许多“了解案件情况的单位和个人”不愿作证。第二,证人悔改。在司法实践中,许多书面证人证词是律师打印相关内容并将其签名给证人。该证词可能会在法院盘问过程中引起诉讼风险。如果另一方赢得了证人的支持,则该证人将悔改并告诉证人其证词仅是签字盖章,而没有看到其具体内容。这种re悔对于律师来说是非常被动的,甚至可能导致败诉的法律后果。

    第三,律师在执行阶段对被执行人的财产信息进行调查取证遇到了很多困难。2012年修订的《民事诉讼法》第二十章“执行的申请和移送”一章虽未作规定,但申请执行人在申请执行时将被执行人的财产或者财产线索提交人民法院。义务,但要求申请人提供被申请人的财产或财产线索是司法实践中的常见做法,《最高人民法院关于依法制裁规避执行行为的若干意见》“加强财产报告和财产调查,多渠道认定被执行人财产”第二款规定,“应当加强申请执行人提供财产线索的责任。地方法院可以根据案件的实际情况,要求执行人提供被执行人的财产状况或者财产线索,告知不能提供的风险”,律师在执行阶段对被执行人的财产信息进行调查势在必行。与律师调查被执行人财产状况和财产信息的需要相对应的是律师在调查此类信息时的尴尬处境。

    以被执行人的账户信息和财产信息调查为例。如果被执行人是一家企业,则该公司有一个银行结算帐户,律师可以通过工商部门,税务部门等找到该企业的特定帐户信息,但如果该企业的资产是已经被转移,他们需要向企业的自然人股东和高级管理人员的账户查询,看是否存在异常交易情况,然后采取措施。中国人民银行于2002年发布的《金融机构协助查询、冻结、扣划工作管理规定》通知第2条规定,“协助查询是指金融机构根据有关法律或行政法规的规定存入的单位或个人的金额和货币,以及主管当局的要求。以及其他存放信息,以告知有关当局该行为。”第8条提供了:“处理援助业务时,处理人员应核实执法人员的工作文件以及县级以上(包括,同一机构)中国人民银行开具的协助查询存款通知书。根据中国人民银行发布的上述通知,律师不包括在银行和其他金融机构的查询业务中提供协助的律师。前往金融机构调查被执行人的帐户信息的律师倾向于“拒绝对存款人的银行帐户信息进行保密”,银行对此予以拒绝。在律师对被执行人的房地产信息的查询中,存在两个主要问题。首先,中国现有的房地产信息尚未实现全国范围的信息统计和共享。这是案件中律师房地产信息的执行。调查和证据收集增加了:的难度。其次,不同地区对财产信息查询的要求和要求也不同。中国建设部(现变更为中国住房和城乡建设部)《房屋权属登记信息查询暂行办法》第8条第5款规定,“仲裁或诉讼案件的当事人可以查询原案”。与仲裁事项和诉讼案件直接相关。登记证书“:”似乎为律师调查被执行人的财产提供了依据,但该方法随后在第11条中规定“查询房屋的所有权登记信息,应在《房屋权属登记信息查询申请表》中填写”阐明住房的位置(房间号,位置)或所有权证书的编号以及要查询的物品,并出具查询人的身份证明或单位法人的证明。”第十一次查询的结果直接导致律师不具有对方的财产,在所在地或财产权属于证明书编号的情况下,无法通过正常方式找到被执行人的财产信息

    3.分析律师自行调查取证权的原因。

    通过对民事诉讼中律师自我侦查和取证权实施状况的分析,可以看出,我国律师在民事诉讼中调查取证的权利受到许多限制和制约。这些限制和限制为律师带来了许多法律服务。负面影响在一定程度上也增加了司法部门调查和取证的负担。那么,律师难以调查和收集证据的原因是什么?作者认为有两个主要原因:

    首先,律师在法律实践中的权威尚未确立。律师在自己的调查取证中遇到的困难表明,律师,法人和国家有关部门对律师没有足够的尊重和信任。例如,律师去公安机关查询个人信息,或去民政部门查询婚姻关系。如果依照《律师法》第35条的规定,律师可以使用律师的执业证书和律师事务所的证书进行查询,但实际上,公安机关和民政部门一般不接受。查询律师执业证书和律师事务所证书。律师必须提交法院的“案件受理通知书”或“其他案件材料通知书”,或要求律师向法院申请。为了调查和收集证据,这反映了这样一个事实,即律师和整个行业在司法实践中没有得到有关国家机关的尊重和信任,这反映出律师缺乏权威。当然,缺乏律师权威的原因很多。例如,一些律师滥用律师进行调查和收集证据,以及中国目前的律师团体监督和缺乏纪律制度。

    其次,中国现行制度缺乏对律师自身调查和取证权的大力支持。《律师法》作为中国最高立法机构全国人民代表大会制定的法律,其效力高于行政法规,地方法规,部门法规和地方政府法规《律师法》。根据律师执业证书和律师事务所的证书,有关单位和个人可以调查与从事法律事务有关的情况。”但是,该法律在实践中并不遵守,但受各部门法规的约束。行业法规,例如建设部关于上述住房信息查询要求的规定,例如中国人民银行关于银行账户信息查询的规定,但是这些文件和法规违反《律师法》或与律师法相抵触的行为不仅在实践中被禁止或修改,而且已成为阻碍律师调查和收集证据的权利的依据。

    4.确保律师独立调查获取证据权的措施。

    北京大学陈兴良教授曾说:“律师制度与一个国家的法治息息相关,也就是说,一个国家的法律制度完全取决于该国的法治水平。律师的自我调查权和取证权的实现水平既是法治社会的体现,也是“保护律师的执业权就是保护人权”。在我国现行律师实践中,律师自身的调查取证权具有上述许多困难,要解决这些困难,确保律师的自我调查权和取证权,有必要建立专业人员。律师的权威,并从法律的实施中保障律师权利的实现。

    (1)律师集团应从自身建设开始建立专业权威

    《律师法》律师的专业群体是合法定义的。第二条本法所称法律,是指依法取得律师执业证书,接受委托或者指定,为当事人提供法律服务的执业人员。律师应当维护当事人的合法权益,维护法律的正确实施,维护社会的公平正义。律师应当取得律师执业证书:次,律师从事法律事务应当取得当事人的委托或者法定机构的指定:次,律师应当履行好代理人的义务。因此,律师是一个严肃的职业。它们不仅要求律师具有专业丰富的法律知识,而且要求律师具有良好的法律素质和职业道德。律师团的权威是基于行业自身良好的服务水平和严格的职业道德。律师必须得到社会的尊重和信任。一是提高服务水平和职业道德,规范执业行为,树立良好的社会形象。律师管理部门要加强对律师的监督和处罚,扩大监督和监督渠道的范围,对发现违法违纪的律师要严惩,使律师保持敬畏和敬业精神纪律。为社会各界对律师界的信任提供有力保障。

    (2)加强执行《律师法》

    《律师法》作为最高立法机构制定的法律,它规定了律师的权利和执业方式,但是该法律自颁布以来一直令人尴尬。首先,在许多部门和组织中,电力意识《律师法》仅规定给律师,对其他部门和组织没有法律约束力。实际上,许多部门在处理律师调查时不使用《律师法》。依据,但基于部门的规则或规定。其次,许多部门规章和地方政府规章并没有以《律师法》作为其制定的依据,而是基于部门的利益。因此,律师在按照《律师法》进行调查和获取证据时必须遵守部门法规。或规定对抗现象。为了确保充分行使律师的调查取证权,有必要确保《律师法》作为中国最高的立法机构-全国人民代表大会在各级政府和各个部门《律师法》的实施该法律仅次于《宪法》,高于部门法规和地方政府法规。在中国当前的法律文件审查系统中,律师只能通过行政诉讼要求法院对部门法规或地方政府法规进行偶然审查,而不能直接要求违反《律师法》的部门法规或地方政府。规章制度应予以修改或废止。因此,为了确保《律师法》的实施并确保充分行使律师调查取证的权利,法律审查机构必须清除《律师法》的法律文件,并确保《律师法》的完整性。实施,以从根本上保证律师自身的调查取证权的实现。

    五,结论

    作为一个维护法律权威,促进社会公平正义的特殊专业团体,律师在建设法治国家的过程中发挥着不可替代的作用。律师必须具有自我调查和取证的权利,才能实现上述任务并发挥上述作用。目前,我国民事诉讼中行使律师调查取证的权利受到许多限制和制约,这将对律师业的发展和律师业的建设产生极大的负面影响。法治社会。因此,为了提高律师的行业权威,确保律师自我调查权的合法行使是当前中国法治社会和法治国家建设中必须解决的问题。

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