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  • 中国自贸区法律适用的基本问题研究

    来源:www.shuoshisheng.net 发布时间:2019-10-04

    中国(上海)自由贸易试验区经国务院批准于2013年8月22日成立,并于同年9月29日上市。 2014年12月,国家批准建立中国(广东),中国(天津)和中国(福建)自由贸易试验区,并扩大中国(上海)自由贸易试验区。建立自由贸易试验区,是党中央,国务院作出的重要决定,是新形势下推进改革开放的重大措施。自由贸易区(FTA)是根据中国法律法规在中国建立的系统的改革试点地区。它不仅是四川的经济试验区,还是法治试验区。法治创新是中国自由贸易试验区建设的前提和基础。法律在自由贸易区的适用将面临一系列挑战,需要积极探索和应对。

    一,提出的问题

    在2013年8月30日第十二届全国人民代表大会常务委员会第四次会议上,会议通过了《全国人民代表大会常务委员会关于授权国务院在中国(上海)自由贸易试验区暂时调整有关法律规定的行政审批的决定》(自2013年10月1日生效,以下简称《决定一》),规定:应该临时调整《中华人民共和国外资企业法》《中华人民共和国中外合资经营企业法》和《中华人民共和国中外合作经营企业法》中规定的有关外国投资的有关行,国家规定的准入特别管理措施除外。政府批准。行政审批的试用期为三年。 “如果在实践中证明可行,则应修改和完善有关法律;如果在实践中证明不合适,则应恢复并执行有关法律和法规。”该决定暂时调整了n个审批项目,从行政审批更改为档案管理。在2014年12月28日第十二届全国人民代表大会常务委员会第十二次会议上,通过了《全国人大常委会关于授权国务院在中国(广东)、中国(天津)、中国(福建)自由贸易试验区以及中国(上海)自由贸易试验区扩展区域暂时调整有关法律规定的行政审批的决定》(自2015年3月1日起生效,以下简称《决定二》),并由《中华人民共和国台湾同胞投资保护法》添加到调整的内容中。全国人民代表大会常务委员会在特定领域批准“废除法律”后,如何处理中国的法律一体化?

    《中国(上海)自由贸易试验区总体方案》在2013年9月18日宣布,该计划将“改善法律制度中的制度保证”作为自由贸易区的五项主要任务之一,并提出了如何改善法律保证的建议。“加快测试区域的形成,以满足测试区域发展的需求。标准的投资贸易规则体系。对于试点的内容,有必要停止执行相关的行政法规和国务院文件规定,并遵循规定的程序。”“上海必须通过地方立法,建立与之相适应的试点地区管理制度。试点要求。“系统”。一些国家法律,行政法规和部分国务院文件未在自由贸易区执行,是否会引发该地区及其他地区的法律冲突?

    十八届三中全会通过的《中共中央关于全而深化改革若干重大问题的决定》特别指出:“建立中国上海自由贸易区是党中央在新形势下促进改革开放的一项重大举措。全面建设和管理,深化改革是必须的,扩大开放,探索新途径,积累新经验,在推进现有试点的基础上,选择一批合格的地方发展自由贸易区(港口)。 ““可复制和可扩展”的经验还包括适用的法律当事人。但是,在中国(上海)自由贸易试验区探索法律的适用性也具有“先试先试”的试验和示范作用。如果中国所有的自由贸易区都可以突破许多法律的适用范围,那么如何处理中国法律体系的统一性与区域法治之间的关系?

    2013年9月26日,《关于在中国(上海)自由贸易试验区暂时调整实施本市地方性法规有关规定的决定》被上海市人大常委会批准(于2013年10月1日实施),并决定停止实施《上海市外商投资企业审批条例》,这是当地法规。 2014年7月25日,《中国(上海)自由贸易试验区条例》被上海市人大常委会批准(2014年8月1日实施),这也是当地法规。 2013年9月22日,《中国(上海)自由贸易试验区管理办法》被行政法规上海市政府常务会议通过。按照管理办法,上海成立了中国(上海)自由贸易试验区管理委员会作为管理机构,管理委员会是市政府的派遣机构,“负责实施自贸区改革任务,协调执行。并管理自由贸易区的行政事务。 “。国家战略由地方政府执行。如何处理国家立法与地方立法之间的关系?除了新成立的最高人民法院巡回法院和知识产权法院外,中国的法律申请机构通常与行政区划,区管理委员会的相应法律申请权限是什么?如何建立?

    司法担保是法律保护的最后环节。如何改善自由贸易区的司法保障,是关于自由贸易区法律环境是否规范的重要问题。 “从法治的角度来看,自由贸易区为中国的法治开辟了新的问题。”四川许多法律专家学者主张,自由贸易区的“体制创新”需要法律保护,但法律保障需要依靠一定的法律机构和明确的法律依据,因此,对自由贸易区的法律保护十分重要。如何建立法律适用的机构以及如何确定法律适用的依据是首先要解决的基本问题。

    2.中国自由贸易区的法律适用机构

    法律的适用在广义上与法律的执行同义。从狭义上讲,它是指司法机关和人员依法对特定案件适用法律规范。本文从狭义上使用了这一概念,并探讨了自由贸易区的司法适用机构的问题。组织可以指机关,团体或其他工作单位,也可以是组织或团体等内部组织。代理机构是指处理事务的部门。可以看出,“机构”比“机构”大,有时它可以是同义词。例如,浦东区人民法院可以称为一个机构或一个机构;上海自贸区法院是浦东区人民法院的内部组织,通常称为机构。通常意义上的法律适用机构(机构)是指各级人民法院和人民检察院。由于篇幅所限,又由于法院的最终地位,本节主要讨论在自由贸易区合法适用机构中建立法院或法庭的问题。

    根据《宪法》,《法院组织法》和《检察院组织法》,适用于中国法律的机关分为四个层次。以人民法院为例,从低到高分别是基层法院,中级法院,高等法院和最高法院:人民法院根据国家的行政区划和行政级别设立。例如,上海市高级人民法院对应于上海市的行政区划和上海市的行政级别。但是,乡镇政府没有相应的司法机关。作为新事物,自由贸易区具有区域范围,但不是行政区划。 (上海)自由贸易区管理委员会位于市政府。出现的问题是:自由贸易区管理委员会对应的法律适用机构是什么?一审案件的管辖权是谁?在建立自由贸易区之初,这些问题引起了人们的注意,意见也大相径庭。就自由贸易区制度的创新而言,目前最重要的是法治的形成,特别是基于司法独立性原则的司法机构的重建。因此,在自由贸易区建立合法适用的机构是现实且重要的。问题。

    (1)自由贸易区是专属法院还是法院?

    有人从“自由贸易区改革的深度,广度和持续时间”主张在自由贸易区设立特别法庭。它可以是基层法院或中级法院;其他人则主张派遣法院。四川反对建立法院的主要原因是:首先,如果自由贸易区仅配备了基础法院,或者相关事务只是由基层法院合并和处理,“诉讼机制将阻碍相关的民事和商业纠纷。有效性限制了司法权在自由贸易区改革实验中的作用,并且与新时代背景下法院在试验区法律环境的标准化过程中应发挥的作用不相称。”因此,建议最高法院。地方人大不妨对局势进行审查,“至少在自由贸易区建立专门的基层法院”。第二,新成立的基层法院与原辖区的基层法院有不同的划分。前者可以针对与自由贸易区功能有关的不同法律规则的背景而引起的商业纠纷和行政纠纷,并可以考虑设立专门的审判法院,例如金融,投资,税收等,以及民事纠纷。自由贸易区的刑事,一般行政纠纷和普通人士仍被原辖区的基层法院接受。第三,自由贸易区是在上海,广东,天津,福建等省级行政区设立的国家级自由贸易区,司法权由上级法院享有。在实际法治的背景下,它可能更有效。法律与政策的必要平衡。因此,“主管当局可以考虑直接在自由贸易区设立中级法院,有权接受民事和商业行政纠纷的一审。”它被困在自由贸易区中,以建立一个专属法院,该法院涉及政治权力的结构组织和权力分配,这属于《人民法院组织法》规定的事项,并且“不得放置”。因此,在上级法律作出相应调整之前,自由贸易区很难建立一个完整的基层法院或上级法院。

    那些主张在自由贸易区建立高级法院的人主要担心低级法院会影响对自由贸易区的司法保障效果。不能说这种担心是没有根据的,因为从中国法院的实际情况来看,这种水平越高,法官的整体专业素质和水平就越高,司法权就越强。自由贸易区需要高质量和有效的司法保障。同时,中国文化注重水平和互惠。四个自由贸易区经国家批准,属于“国家级”。只有原始基层法院(例如“上海保税区法院”)只是浦东新区的法院。该法院的派遣法院与自由贸易区的“国家级”不相称。关键是由于相关程度较低,与相关部门的沟通不畅。

    与高度合法化的管辖权设置相比,人民法院的设立相对灵活。例如,一些学者认为在自由贸易区审判期间设立自由贸易区法院是可行的。建议“在自由贸易区建立商事法庭,以处理资本制度下的公司法律纠纷和相关法律纠纷”。上海自贸区成立一个月后,2013年11月5日,上海浦东新区人民法院自贸区法院正式成立。根据《人民法院报》,上海自贸区法院在过去七个月中共收到243起案件,包括204起投资和贸易案件,14起金融案件,15个知识产权和9个房地产项目。 “新类型”,“难度”和“唯一”成为这些情况的常用标签。上海市第一中级人民法院制定了《关于为中国(上海)自由贸易试验区提供司法保障的方案》,成立了专门的合议庭,对涉及自由贸易区的二审和重大一审案件进行审判。

    自由贸易区的改革首先是法律规则的改革。目前,高级别国家试点地区和低级法院系统之间确实没有匹配。由于自由贸易区管理委员会不是一级政府,因此建立相应的专属法院甚至缺乏高层次的法律依据。但自由贸易区管理委员会是市政府的派遣机构。从那时起,这似乎是原始的。在高等法院而不是基层法院设立自由贸易区是合理的。但是,根据《人民法院组织法》第19条,只有基层法院才能成立法院。从目前的角度来看,“自由贸易区人民法院的建设重点应是创新思想,探索司法改革的具体措施,以及专业人员培训,培训和调查研究,而不是依靠增加机构人员和提高水平来进行探索和研究,这也符合自由贸易区作为“试验场”的特征。

    (2)自由贸易区是否设立了知识产权法院或知识产权法院

    中国正在实施以创新为动力的战略,以建立国家创新体系。通过确立建设创新型国家和科技强国的宏伟目标,国家制定了自主创新,原创创新,综合创新,重点跨越,支持发展,引领未来的政策,确立了重点。科技改革的兴起,加速了企业成为技术创新的主体。该方向正在加速从跟踪到自主创新的根本转变。在这种转变中,知识产权的使用和保护至关重要。在自由贸易区的建设和发展中,知识产权海关保护,涉外许可处理,知识产权执法和知识产权保护水平等问题将日益突出。那么,面对这一挑战,我们能否建立一个统一的司法保护知识产权司法应用平台?《中共中央关于全而深化改革若干重大问题的决定》提出“加强知识产权的使用和保护,完善技术创新的激励机制,并探索建立知识产权法院”。各方都在关注能否首先在自由贸易区实现改革目标。 “自由贸易区需要为下雨天做好准备。根据《中共中央关于全而深化改革若干重大问题的决定》的精神,计划提前在自由贸易区建立知识产权法院或知识产权专业法院。”代理机构可以充分体现知识产权保护的重要性并降低成本。提高效率。 2014年4月29日,上海市第一中级人民法院发布了《涉中国(上海)自由贸易试验区案件审判指引(试行)》(2014年5月1日审判),分别涉及专利保护,商标保护,版权保护和竞争。已经规定了贸易领域的知识产权保护;优化了司法实践中的知识产权案件审理,例如“试图建立法院聘请技术专家协助鉴定技术事实的方式方法,并不断改进鉴定技术事实的方法。 “探索在预审准备过程中判断权利要求范围的方法,以提高审判质量和专利纠纷的裁判水平。”但是,《审判指引》是在自由贸易区建立法院的框架下的“法官审判相关案件的权利”。没有提及要建立知识产权法院还是建立知识产权法院。

    从已探究的情况来看,基本要点是可以预先计划在自由贸易区建立知识产权法院或建立知识产权法院。 2014年8月31日,全国人民代表大会常务委员会《关于在北京、上海、广州设立知识产权法院的决定》的颁布标志着知识产权特别法庭的正式颁布。它还指出,在自由贸易区建立知识产权法院既没有可能,也没有必要,因为知识产权法院的跨地区管辖模式可以包括但不限于自由贸易区的知识产权案件。如果自由贸易区的知识产权案件数量很多,那么可以考虑考虑自由贸易区知识产权法庭。北京大学国际知识产权研究中心主任易继明教授认为,在中国大陆,“一个相对集中的,拥有10至13个跨行政部门的知识产权法院可能是一个更为合理的布局”。关于知识产权法院的现有结构和分布,建议在较短的时间内在天津保税区和福建保税区所在的城市增加知识产权法院,包括但不限于自由贸易区的知识产权案件。

    (3)自由贸易区的一审案件是否由基层法院或上级法院管辖?

    有人建议,鉴于自由贸易区的重要性,有必要提高涉及自由贸易区的案件的一级管辖权,即中级法院或高级人民法院应对一审具有管辖权。案件。有人反对。反对的原因是:《民事诉讼法》中明确规定了民事案件的管辖权。为了提高管辖级别,必须由全国人民代表大会根据《立法法》对其进行更改。其次,《民事诉讼法》的“指定管辖权”系统(上级人民法院有权审理下级人民法院管辖范围内的一审民事案件),针对的是案件,而不是全部案件。在一个地区。在实践中,不可能让中级法院或高等法院采用逐案指定管辖权的方法来加强对自由贸易区案件的审判。第三,需要关键司法保障的自由贸易区的政策取向不能取代管理一审案件的基层法院的司法地位。第四,中国加入世贸组织之初,最高法院发布了司法解释,以提高涉外案件的水平,规范集中管辖制度。但是,这种司法解释在几年后已经从国情中逐渐消失,但仍返回基层法院。管辖权的想法浮出水面。因此,根据《民事诉讼法》地理管辖权的一般原则,自由贸易区一审法院应由基层法院行使管辖权。这种法律分析和实践原因都有其合理性,但其分析是基于民事案件。从民商事案件的数量来看,尽管这将是最重要的自由贸易区案件类型,但行政诉讼案件是由自由贸易区政府职能转变,库存管理模式的实施,全面执法权的建立和运作也将逐步增加,在自由贸易区的新经济犯罪案件也不容忽视。如果民事,行政和刑事案件涉及自由贸易区,则仅讨论一审民事诉讼的管辖权不一定适当。作者认为,自由贸易区一审案件的级别受基层法院的管辖或上级法院的管辖。根据《人民法院组织法》和三项主要程序法,没有必要突破,因此认为对三项主要诉讼的第一审判应由基层法院管辖。

    3.自由贸易区法的适用依据

    《中国(上海)自由贸易试验区总体方案》自由贸易区的愿景是“具有国际水平的投资和贸易便利化,自由货币兑换,高效便捷的监管以及法律环境监管的自由贸易试验区”。自由贸易区也是“国内外部习俗”,因此是自由贸易区。该地区适用法律的很大一部分将是相关的国际条约,国际规则和国际惯例。因此,如何处理自由贸易区的国际法和国内法的适用是本节讨论的基本问题之一。全国人民代表大会常务委员会授权国务院临时调整自由贸易区有关法律法规的行政审批,这又引发了国家法律与地方方法之间关系的问题。自由贸易区法律的适用。

    (1)适用于自由贸易区法的国际法和国内法

    根据《中国(上海)自由贸易试验区管理办法》(上海市人民政府第7号令),自贸区积极发展总部经济,鼓励跨国公司在自贸区设立亚太地区总部。促进国际贸易和仓储物流等基本业务的转型升级,并从岸上贸易,国际贸易结算,国际大宗商品贸易,跨境电子商务等新贸易业务发展。中国已加入与上述业务有关的联系,并得到应用。如果没有国际条约,则必须遵循国际惯例。例如,中国的保理业务没有相应的法律规定,必须遵守国际金融交易的惯例;在适用知识产权法方面,中国加入有关国际知识产权公约是重要的法律依据。

    国际法与国内法之间的关系不仅是国际法的理论问题,而且还是各国的实践问题。在国际法与国内法之间的关系理论中,西方国际法学者自19世纪以来提出了三种主张:国内法的“普遍主义”,国际法和国际法的“二元论”。和国内法。中国学者普遍认为,国际法和国内法是两种法律体系。但是,由于国家是国内法的制定者,是国际法制定的参与者,因此两者是紧密联系,相互渗透和相辅相成的,而不是相互排斥和反对。在制定国内法时,国家在参与制定国际条约时必须考虑到国际法准则,还必须注意其国内法的原则立场。在实践中反映出,一个国家如何在该国实施国际法以及如何履行其国际义务,是国际法与国内法之间关系的核心。这个问题还与一个国家的国内法院是否可以直接适用国际法以及在国际法与国内法冲突时如何适用法律有关。我国宪法没有明确规定国际法和条约的国内效力,也没有直接表明条约与国内法之间的关系。但是,从关于缔结条约的宪法规定和《中华人民共和国缔结条约程序法》的规定来看,条约和国内法在中国法律体系中具有相同的作用。 1986《民法通则》第142条规定:“中华人民共和国缔结或加入的国际条约与中华人民共和国民法有不同的规定,除本规定外,均应适用国际条约的规定。中华人民共和国的法律和中华人民共和国缔结或加入的国际条约均未规定国际惯例。”第105条规定,“:”“适用于根据本章的规定不得违反中华人民共和国的公共利益。”这表明中国的立法趋势以及对国际条约和国际惯例的适用性。

    但是,中国现行法律与国际经济贸易规则,特别是世界上正在出现的“自由贸易区”规则之间仍然存在许多冲突。就国际贸易,货币,服务等而言,法律规范和国际规则并不统一。很多。这是人大常委会授权国务院调整中国(上海)自由贸易区有关法律法规的重要原因。因此,一些研究中国问题超过30年的资深学者认为:是其中之一,它显示了64年的中国法律和国际法律。经济贸易规则,特别是世界上新兴的“自由贸易区”相互冲突;其次,尽管中国改革开放已有35年,但一些经贸规则仍然明显不兼容。由上海自贸区法院处理的案件至2014年7月为止,“大多数国际条约都涉及国际条约的直接或变更。因此,从司法实践的角度出发,基本遵循的原则是国际法的优先事项。未来,大自由贸易区中的四个与外国有关的案件,例如国际投资和贸易将迅速增长。因此,“必须正确地运用国内和国际法律渊源,并应积极运用国际私法中的相关准则公平公正地确定涉外案件的管辖权,并适用法律。承认和执行判决等有关事项将维护自由贸易区的国际声誉。自由贸易区中国际法与国内法之间的关系将需要更长的调整期。

    (2)适用于自由贸易区法律的国家法律和方法

    中国自由贸易区在中国成立。根据法律适用的理论,全国人民代表大会及其常务委员会制定的法律和国务院颁布的行政法规应当普遍适用于大陆(大陆)的所有地区。全国人民代表大会常务委员会授权国务院暂时中止某些法律(条款)的适用,这触发了国家法律与适用于自由贸易区法律的当地方法之间关系的处理。

    《关于在中国(上海)自由贸易试验区暂时调整实施本市有关地方性法规规定的决定》上海市第十四届人民代表大会常务委员会于2013年9月26日通过的规定:外国投资在执行国家规定的特殊管理措施时停止执行《上海市外商投资企业审批条例》。同时,还规定了总则,即“在中国(上海)自由贸易试验区对法律和行政法规进行调整和执行的地方,应当对本市的有关地方法律法规进行相应的调整”。如果性法规的规定与《中国(上海)自由贸易试验区总体方案》不符,则调整执行。”这是节省立法资源的表现。随着自由贸易区的发展,全国人民代表大会及其常务委员会将有新的规定。国务院授权调整法律(条款和条件的规定,上海地方立法不需要引入相应的法规。这种立法经验可以在其他自由贸易区复制。

    《中国(上海)自由贸易试验区条例》于2014年8月1日实施,共有9章57条,全面规范了自由贸易区的管理体系,投资,贸易,金融服务和税收管理,以及全面的监管和法治环境。保留制度创新空间并处理法规适时性与改革阶段之间的关系是重点之一。该立法是“前瞻性和普遍性”的,并增强了立法的前瞻性和包容性。该法规被称为自由贸易区的“基本法”,是自由贸易区中最重要的地方法规。随着实践的深入,保税区将在各个领域形成一些新的法规。如果经过三年的试验是可行的,将来可能会升为法律,从而消除中国加入TPP的法律障碍。它为与美国和欧盟等发达国家和地区的自由贸易区谈判提供了参考,并为中国参与全球治理提供了理论支持。因此,对于自由贸易区,无论是国家立法还是地方立法,任务非常繁重。/P>

    如何理顺自由贸易区的国家立法与地方立法之间的关系是一个不可避免的问题。基本原则是:应该尊重《立法法》的基本原则,并在不违反上级法律的情况下充分发挥地方立法的作用。角色。自由贸易区的开拓性考验挑战了该国法律制度的维护。在副业审判中,有必要继续进行研究,以积累在自由贸易区处理法律问题的经验。

    自治区的法治建设是中国法治不可分割的一部分。同样,法律制度仍然有待完善,依法行政水平有待提高,司法体制改革滞后于发展要求。自由贸易区的法治创新实践,是当代中国法治发展的生动样本,然后提出了对国家法律进行地方调整的重大法律问题。适用于自由贸易区法的基本问题还涉及到法治统一的主要法治和中国法治建设过程中区域法治的特点。自由贸易区是中国法治的主要地区。它是促进法治和促进国家治理体系和治理能力现代化的先驱。

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